Separarea prin societate
Izolarea imobilelor într-o societate distinctă de activitatea operațională. Vezi holding și societate patrimonială.
Persoane fizice · Protejarea patrimoniului
Fondul patrimonial (fondo patrimoniale)
Fondul patrimonial este prezentat ca scutul definitiv împotriva creditorilor, dar nu este. Protejează de unele datorii și nu de altele, nu funcționează împotriva datoriilor anterioare, iar pentru datoriile fiscale protecția este mult mai îngustă decât se spune.
01 · Afectațiunea
Ce este fondul patrimonial
Este o afectațiune (vincolo di destinazione) asupra anumitor bunuri, constituită de soți sau de un terț, pentru a acoperi nevoile familiei. Bunurile rămân în proprietate, dar sunt destinate acestui scop.
- Pot face obiectul lui imobilele, bunurile mobile înmatriculate și titlurile de credit: nu banii și nici conturile curente.
- Se constituie prin act autentic (atto pubblico, la notar) sau prin testament, de către un terț.
- Presupune căsătoria: se stinge odată cu anularea, desfacerea sau încetarea efectelor civile ale căsătoriei.
- Dacă există copii minori, fondul continuă până la majoratul ultimului dintre ei.
- Trebuie menționat pe marginea actului de căsătorie: este formalitatea care îl face opozabil terților.
- Actele de dispoziție asupra bunurilor aduse în fond cer acordul ambilor soți și, dacă există copii minori, autorizarea instanței.
Mențiunea pe marginea actului de căsătorie este formalitatea decisivă: fără ea, fondul nu este opozabil terților. Simpla transcriere în registrele imobiliare nu este suficientă. Este o formalitate care uneori este neglijată și care face fondul inutil exact atunci când ar fi nevoie de el.
02 · Limita
De ce datorii protejează cu adevărat fondul patrimonial
Regula este precisă: bunurile din fond nu pot fi urmărite pentru datorii despre care creditorul știa că sunt străine de nevoile familiei.
| Tipul datoriei | Protecția |
|---|---|
| Datorii contractate pentru nevoile familiei | Niciuna: bunurile răspund |
| Datorii străine de nevoile familiei, cunoscute ca atare de creditor | Protecția operează |
| Datorii străine, dar despre care creditorul nu știa că sunt străine | Nicio protecție |
| Datorii anterioare constituirii fondului | Niciuna, iar fondul poate fi revocat |
| Datorii fiscale și de contribuții sociale | Protecție foarte limitată: orientarea predominantă le consideră adesea legate de nevoile familiei |
| Datorii din fapte ilicite | Nicio protecție |
Noțiunea de „nevoi ale familiei”
Este mult mai largă decât se crede.
- Nu înseamnă doar strictul necesar: cuprinde nivelul de trai al familiei
- Datoriile activității economice care întreține familia intră adesea aici
- Sarcina de a dovedi caracterul străin revine celui care invocă protecția
- Este motivul pentru care fondul protejează mult mai puțin decât se crede
03 · Punctul critic
Fondul patrimonial și datoriile fiscale
Este punctul pentru care fondul este propus cel mai des și cel în care protejează cel mai puțin.
- Orientarea predominantă consideră datoriile fiscale legate de nevoile familiei atunci când provin din activitatea care o întreține.
- Agentul de colectare a creanțelor fiscale poate deci înscrie ipotecă și poate executa bunurile aduse în fond.
- Sarcina de a dovedi caracterul străin al datoriei față de nevoile familiei revine contribuabilului.
- Dovada este dificilă: activitatea economică ce produce venit pentru familie este, prin definiție, legată de nevoile ei.
- Constituirea fondului după apariția datoriei poate fi atacată cu acțiunea revocatorie.
- În cazurile grave pot apărea consecințe de natură penală, pentru sustragerea frauduloasă de la plata impozitelor.
Cine propune fondul patrimonial ca paravan împotriva fiscului vinde o așteptare pe care jurisprudența o contrazice de mult timp. Protecția, acolo unde există, este marginală și cere dovezi dificile. Nu este instrumentul potrivit pentru această problemă.
04 · Riscul
Când fondul își pierde efectul
Constituirea fondului este un act cu titlu gratuit și, ca atare, este deosebit de expus acțiunii creditorilor.
Acțiunea revocatorie obișnuită
Creditorul anterior poate obține declararea ca inopozabilă a constituirii fondului, cu termene de prescripție proprii.
Dovada cerută
Fiind vorba de un act gratuit, creditorului îi ajunge să demonstreze că debitorul cunoștea prejudiciul.
Efectul
Bunul poate fi urmărit din nou, ca și cum fondul nu ar fi fost constituit niciodată.
Revocatoria în faliment
În cazul unei proceduri de insolvență operează cu prezumții și mai defavorabile și cu termene proprii.
Fondul constituit când datoriile există deja sau sunt previzibile nu este doar ineficient: este un element care agravează poziția, pentru că documentează cunoașterea prejudiciului. În cazurile cele mai grave constituie sustragere frauduloasă.
05 · Alte căi
Instrumentele alternative
Dacă obiectivul este protejarea patrimoniului, există instrumente mai potrivite și mai solide.
Răspunderea limitată
Desfășurarea activității sub forma unei societăți de capitaluri, nu ca persoană fizică. Vezi SRL sau firmă individuală.
Trust
Separare mai solidă, dar presupune o pierdere efectivă a controlului. Vezi transmiterea între generații.
Afectațiuni cu scop determinat
Instituție autonomă, cu cerința ca scopul să fie demn de protecție.
Polițe de asigurare
Unele forme beneficiază de regimuri de insesizabilitate, în anumite limite și condiții.
Asigurarea profesională
Pentru riscurile de răspundere, este instrumentul firesc și adesea cel mai eficace.
06 · Folosirea corectă
Când fondul patrimonial are cu adevărat sens
În afara folosirii defensive, instituția are o funcție proprie și legitimă.
- Pentru a destina în mod stabil anumite bunuri nevoilor familiei, cu afectațiunea care decurge de aici.
- Pentru a limita posibilitatea de a dispune de bunuri: actele de dispoziție cer acordul ambilor soți și, dacă există copii minori, autorizarea instanței.
- Ca instrument de organizare a familiei, nu de protecție față de creditori.
- Când este constituit in bonis (în perioade fără datorii), cu mult înaintea oricărei dificultăți.
- Nu are sens când obiectivul declarat este sustragerea bunurilor de la creditori existenți sau previzibili.
- Nu are sens ca paravan împotriva fiscului: nu funcționează.
Fondul patrimonial este un instrument al dreptului familiei, nu al protejării patrimoniului. Să-l folosești pentru ce este (să legi bunuri de nevoile familiei, să limitezi posibilitatea de a dispune de ele) este legitim și rezonabil. Să-l folosești ca scut este o alegere care aproape întotdeauna îl dezamăgește pe cel care o face.
Întrebări frecvente
Întrebările care revin cel mai des
Fondul patrimonial mă protejează de fisc?
Foarte puțin. Orientarea predominantă consideră datoriile fiscale care provin din activitatea ce întreține familia ca fiind legate de nevoile familiei și, deci, neacoperite de protecție.
Sarcina de a dovedi caracterul străin al datoriei revine contribuabilului și este o dovadă dificilă. Agentul de colectare poate înscrie ipotecă și poate executa bunurile aduse în fond.
Îl pot constitui acum, când am datorii?
Îl poți constitui, dar ar fi ineficient față de creditorii anteriori și ar putea fi atacat cu acțiunea revocatorie, care pentru actele gratuite cere o dovadă mult mai ușoară.
În cazurile cele mai grave, constituirea în prezența unor datorii fiscale poate constitui sustragere frauduloasă de la plata impozitelor, cu implicații penale. Este cazul în care instrumentul înrăutățește poziția în loc să o îmbunătățească.
Pot să pun în el contul curent?
Nu. Fondul patrimonial poate avea ca obiect doar imobile, bunuri mobile înmatriculate și titluri de credit: banii și soldurile conturilor curente rămân în afara lui.
Este unul dintre motivele pentru care protecția este mai îngustă decât se crede: lichiditățile, adică primul lucru pe care îl urmăresc creditorii, nu pot fi afectate fondului.
Ce se întâmplă dacă divorțăm?
Fondul se stinge odată cu anularea, desfacerea sau încetarea efectelor civile ale căsătoriei, pentru că presupune existența ei.
Dacă însă există copii minori, fondul continuă până la majoratul ultimului dintre ei, iar instanța poate stabili reguli pentru administrarea lui. Vezi separarea și divorțul.
Să vorbim
Constituit când datoriile există deja, este aproape întotdeauna inutil
Acțiunea revocatorie îl lasă fără efect. Dacă tema este protejarea patrimoniului, hai să vorbim înainte să fie nevoie.